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法律意見書怎么寫

法律意見書怎么寫

發布時間 :2019-11-07 11:30瀏覽量 : 136
法律意見書,是律師以出具法律意見書的方式解答法律詢問,應當注意為咨詢者提出的法律問題作出準確、肯定、有法律依據的回答,為咨詢者的決策提供具體、明確、可靠的參考意見。下面為你整理了法律意見書怎么寫的相關知識,歡迎閱讀。
  •   刑事訴訟的階段包括立案、偵查、起訴等階段,每個階段都有不同的時間規定,刑事訴訟立案到起訴的時間可能要四五個月,在審查起訴階段律師可以提交法律意見書,那么審查起訴階段律師必須提法律意見書嗎?閱讀完以下為您整理的內容,一定會對您有所幫助的。

      一、審查起訴階段律師必須提法律意見書嗎

      審查起訴階段律師提法律意見書不是必須的程序,但是提了通常會得到公訴人的重視,以及展現辯護人的專業水準。

      二、審查起訴階段辯護意見書范本格式

      ___________人民檢察院:

      根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十三條的規定,________律師事務所接受本案犯罪嫌疑人_____親屬的委托并征得他本人同意,指派我擔任犯罪嫌疑人____的辯護人。接受委托后,本辯護人查閱了本案的材料,會見了犯罪嫌疑人,現依據事實和法律提出辯護意見如下:

      一、事實方面:

      ___________________________。

      二、證據方面:

      _________________________。

      三、適用法律方面:

      ___________________________。

      三、起訴量刑方面:

      ___________________________。

      綜上所述,本辯護人請求本案承辦人員在審查起訴時,采納辯護意見。

      辯護人:_______律師事務所

      ___律師、___律師

      ____年__月__日

      三、律師介入刑事偵察階段的業務技巧

      作為一名律師,和許多同行一樣,我經常為刑事案件偵查階段的介入難而感到困惑,有時會受到一些冷遇甚至非難,但是我們不應知難而退,而是應付出更多的努力,克服困難圓滿完成前期介入的工作任務?;貞涀约旱慕洑v,我感觸最深的是,身為一名律師,一定要敢于理直氣壯地行使自己的權利。那么,我們如何才能更好地行使自己的權利呢?我的體會是:

      1、對有關律師在訴訟中享有的權利的法律規定要熟知我曾經在個別偵查人員的非難面前無言以對,其原因不是因為“尊重”司法人員而不愿抗辯,而是由于對法律生疏難以應對??梢娨炀氝\用法律就必須先熟悉法律。隨著刑訴法的實施,國家有關部門相繼出臺了相關司法解釋和規定。作為律師,在偵查階段為犯罪嫌疑人提供服務,我認為應熟練掌握的司法文件主要有:國家六部委制定的《關于刑事訴訟法實施過程中若干問題的規定》、最高人民檢察院制定的《人民檢察院刑事訴訟規則》、公安部制定的《公安機關辦理刑事案件程序規定》和司法部制定的《律師辦理刑事案件規范》。在上述司法文件中,有以下兩方面規定我們應當熟記。

      律師接受犯罪嫌疑人本人或者其親屬的委托后,可以行使四項訴訟權利。向偵查機關辦案人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名;提出“會見在押犯罪嫌疑人申請”,根據偵查機關的安排(辦案機關應在48小時內,五種重大復雜案件在5日內決定),會見在押犯罪嫌疑人。律師會見犯罪嫌疑人時,有權了解有關案件情況,這項權利是刑訴法第九十六條第二款和《律師辦理刑事案件規范》第二十八條明確規定的。除此之外,律師還可以了解犯罪嫌疑人被采取強制措施、行使訴訟權利等情況;征求犯罪嫌疑人的意見,決定是否代其向有關機關提出申訴意見和控告材料;為符合條件的犯罪嫌疑人向偵查機關申請取保候審,或者在犯罪嫌疑人被采取強制措施超過法定期限時,向偵查機關要求解除強制措施,有關機關應在七日內答復。

      偵查階段犯罪嫌疑人享有八項訴訟權利也應熟記,因為律師應當向犯罪嫌疑人告知這些權利并作出解釋。這八項訴訟權利是:有權聘請一至二名律師;有權拒絕回答與本案無關的問題;有權核對訊問筆錄。對有遺漏或者差錯的記載提出補充或者改正;有權請求自行書寫供述,偵查人員應當準許;有權進行無罪辯解,或者向有關機關提出申訴意見;有權向律師反映案件情況;有權對偵查機關的違法行為進行控告;有權在強制措施超過法定期限時,向偵查機關要求解除強制措施,以上權利規定在刑訴法第七十五條、第九十三條、第九十五條和第九十六條。

      2、對應享有的訴訟權利要積極行使律師行使權利在很多時候會遇到一些障礙,必須付出更多努力。在業務實踐中,我始終堅持耐心說服、積極申辯、有理有節的原則,積極而全面地行使律師的訴訟權利。

      對不予配合的個別偵查人員,我采取曉之以法,耐心說服的方法。面對“再談案情就終止你的會見”的警示,我一邊拿出事先準備好的“刑事訴訟(偵查階段)受委托律師的訴訟權利”法條,一邊向偵查人員說明“如果不介入案情,律師就無法幫助嫌疑人申訴,無法提供法律服務,允許律師了解案情,是法律和司法解釋明確規定的,請你配合我的工作”。于是我終于順利會見了犯罪嫌疑人。

      如遇個別對律師抱有偏見的偵查人員不依法辦事時,我們應采取積極申辯、據理力爭的辦法。比如遇以“案情復雜”而拒絕安排會見的情況,或有的偵查人員認為“犯罪嫌疑人在兩個律師所請律師的情況需請示后再答復”,每遇這類情況,我們應及時向該辦案機關分管領導提出書面意見,力陳剝奪犯罪嫌疑人訴訟權利的危害和律師配合偵查、維護犯罪嫌疑人權利的意義。一次沒有回音,就再申請,直至得到許可為止。

      此外,律師既要敢于行使訴訟權利,還要善于行使訴訟權利,要做到有理有節。

      3、行使訴訟權利要嚴守法度業內人士普遍認為,刑事業務風險大,稍有不慎就會墜入陷阱,在偵查階段介入的律師更要百倍警惕。長期的業務實踐使我認識到,偵查階段為犯罪嫌疑人服務的律師在行使訴訟權利時,要謹記“守法”二字,惟此才能消除風險。具體表現在:

      一是不能超越權利范圍。有些律師“積極”介入偵查,與偵查機關同時開展調查,甚至同時搜集證據,錯誤地認為要與偵查人員搶時間。殊不知律師此時不是“辯護人”的身份,偵查階段的訴訟權利與“辯護權”有區別,這種干擾司法偵查活動的調查取證行為是法律不允許的。

      二是不能違反會見紀律。有些律師為了體現“服務周到”,違反監所管理規定和會見紀律,在犯罪嫌疑人和其親屬之間互通案件信息,或者傳送違規物品,或者誘導犯罪嫌疑人作虛假陳述,這是嚴重違法甚至犯罪的行為,必須禁止。

      三是不能泄露秘密。對辦案過程中了解到的國家機密、案件秘密、當事人隱私,律師要自覺保守,不能以任何方式、任何理由向任何人泄露出去。

      以上就是為您整理的最新審查起訴階段律師必須提法律意見書嗎的相關內容。綜上,律師提法律意見書并不是刑事訴訟起訴階段必須要提交的材料,但是提交可以展現律師的專業水平。

     
  •   股權收購通過購買目標公司股東的股份,或者收購目標公司發行在外的股份。國有股權收購法律意見書怎么寫,就讓很多人疑惑。今天,就給大家收集和整理股權售后法律意見書的書寫方法。

      一、本次股權轉讓雙方的主體資格

      1、轉讓方的主體資格

      共4頁:

      本次股權轉讓的轉讓方A公司現持有北京市工商行政管理局核發的《企業法人營業執照》,注冊號:____________________,注冊資本:________萬元人民幣,經營范圍:________________________。

      2、受讓方的主體資格

      本次股權轉讓的受讓方B公司現持有國家工商行政管理總局核發的《企業法人營業執照》,注冊號:____________________,注冊資本:________萬元人民幣,經營范圍:________________________。

      根據B公司提供的《資產負債表》(合并,未經審計),截止____年____月____日止,B公司凈資產為________元人民幣,本次受讓C公司股權后,B公司合并報表的長期投資累計不超過其凈資產的    。本所律師認為:本次股權轉讓雙方均為依法設立并有效存續的企業法人,具備本次股權轉讓的主體資格。

      二、本次股權轉讓的內容

      1、本次股權轉讓的標的

      根據A公司與B公司____年____月____日簽訂的《關于轉讓C公司股份的合同書》(下簡稱《股份轉讓合同》),本次股權轉讓的標的為A公司持有的C公司________萬股法人股,占C公司現總股本的____%。

      根據C公司出具的證明材料并經本所律師適當核查,A公司合法持有C公司____%的股權,不存在糾紛、質押及其他股權受限制的情形。

      2、本次股權轉讓的價格

      根據《股份轉讓合同》,本次股權轉讓價格以經____________資產評估有限責任公司的評估值為基礎(評估值為________萬元),并考慮該股份未來的收益能力,約定股權轉讓價款為________萬元人民幣。

      三、付款方式及期限

      根據《股份轉讓合同》,B公司應在合同開始履行之日起____個工作日內向A公司支付全部股權轉讓價款。

      4、合同的生效

      根據《股份轉讓合同》的約定,該合同生效日為A公司、B公司各自股東大會決議通過之日。如雙方召開股東

      大會時間不同,則合同生效日以后召開的股東大會決議時間為準。

      5、合同的履行

      根據《股份轉讓合同》的約定,該合同自____年____月____日開始履行,雙方在付款之日起____個工作日內辦理股權轉讓的法律手續。C公司股權正式登記過戶至B公司名下之前,仍由A公司行使股權,并享有股份收益。股份收益的計算標準為:以C公司經審計的年度合并財務報表反映的凈利潤與股權轉讓價款在相關期間的銀行同期貸款利息孰高的原則計算,并由B公司在年度財務審計報告出具之日起____日內以現金方式支付給A公司。

      6、合同的終止

      根據《股份轉讓合同》的約定,合同開始履行前如C公司發生停業、歇業、破產、解散等情形,則合同自行終止,雙方互不承擔違約責任。

      本所律師認為:《股份轉讓合同》的內容符合中國現行有關法律、法規的規定,《股份轉讓合同》在其約定的生效條件成就時即依約生效,在其約定的履行時間依法可以履行,合同履行完畢前由A公司行使股權并享受股權收益符合法律規定。如在合同開始履行前C公司發生停業、歇業、破產、解散等情形,合同可以依約終止。

      三、本次股權轉讓的授權與批準及相關法律程序

      經審查,本次股權轉讓已完成以下批準及法律程序:

      1、根據____年____月____日B公司第____屆第____次董事會決議,本次股權轉讓已得到B公司董事會的批準;

      2、根據____年____月____日A公司第____屆第____次董事會決議,本次股權轉讓已得到A公司董事會的批準;

      3、就本次股權轉讓,____________________資產評估有限責任公司已出具__________評報字()第____號《資產評估報告書》;

      4、就本次股權轉讓,A公司已聘請________________________證券股份有限公司出具獨立財務顧問報告。

      本所律師認為:本次股權轉讓已獲得部分的批準和授權,尚需完成下列批準及法律程序:

      1、A公司股東大會決議批準本次股權轉讓;

      2、B公司股東大會決議批準本次股權轉讓;

      3、________________________證券股份有限公司對本次股權轉讓出具獨立財務顧問報告;

      4、A公司依法公告、報告;

      5、就本次股權轉讓向C公司的工商登記機關辦理股東變更登記手續。

      四、本次股權轉讓的關聯交易及同業競爭

      1、關聯交易

      A公司與B公司的控股股東均為D公司,本次股權轉讓構成關聯交易。

      本所律師認為:A公司、B公司各自股東大會審議本次股權轉讓時,應在關聯股東回避的情況下,按照公平交易原則作出決議,并由A公司按關聯交易的法律程序公告、報告和備案。

      2、同業競爭

      根據A公司出具的《關于與B公司同業競爭情況的說明》并經本所律師適當核查,本所律師認為:雖然C公司與B公司的業務部分類似,鑒于A公司并非C公司的控股股東,故A公司與B公司尚不存在同業競爭。本次股權轉讓完成后,A公司與B公司將根本解決可能發生的同業競爭問題。

      五、A公司在本次股權轉讓后的上市資格

      經本所律師對A公司在本次股權轉讓后的上市資格進行審查:

      1、未發現A公司有不按規定公開財務狀況,或者對財務會計報告作虛假記載的行為;

      2、未發現A公司在本次股權轉讓中有重大違法行為。

      根據《公司法》、《證券法》等有關法律、法規的規定,本所律師認為,A公司在本次股權轉讓后仍符合上市條件。

      六、信息披露

      經本所律師審查,未發現A公司本次股權轉讓有應披露而未披露的合同、協議、安排。

      七、結論意見

      綜上所述,本所律師認為:在完成本法律意見書所述之尚未取得的批準和法律程序后,本次股權轉讓即符合《公司法》、《證券法》和其他有關法律、法規及規范性文件的要求。

      本法律意見書正本一式五份,無副本。

      本法律意見書由經辦律師簽署并加蓋本所公章方生效。

     ?。ㄒ韵聼o正文)

      ××律師事務所(公章)

      經辦律師:(簽字)____________

      ____________

      ____年____月____日

      以上就是本次關于股權收購法律意見書的回答,更多有關股權收購后的疑惑以及其相關知識。

     
  •   新三板法律意見書是公司申請掛牌之前必須出具的一份法律文件,那新三板律師法律意見書應該包括哪些內容?

      新三板律師法律意見書主要包括以下內容:

      (一)公司申請掛牌的授權和批準:該部分內容是對公司申請掛牌的股東會決議的內容、形式和程序合法有效性的確認。2013年2月新的《全國中小企業股份轉讓系統業務規則》不再要求申請掛牌企業需要獲得中關村科技園區管理委員會出具的《同意申請進入證券公司代辦股份轉讓系統進行股份報價轉讓試點的函》,因此目前在這部分中只需要就公司內部形成的關于推薦掛牌決議的合法有效性進行確認即可。

      (二)股份公司股份報價轉讓的主體資格:新的《業務規則》發布之后,申請掛牌企業不再限于高新技術企業,因此只需要對申請掛牌企業是股份有限公司的身份及其存續時間進行核查。

      (三)股份公司申請股份報價轉讓的實質條件:這里的實質條件指滿足《業務規則》第2.1條所列明的幾項要求,即:

      1、依法設立且存續滿兩年;

      例如:公司是由有限公司按照經審計的賬面凈資產值折股整體變更設立的股份有限公司,其持續經營時間可以從有限公司成立之日起計算,有限公司成立于**年*月*日,因此,公司持續經營時間在兩年以上。本所律師認為,公司符合《試點辦法》第九條(一)項“存續滿兩年”的規定。

      2、業務明確,具有持續經營能力;

      3、公司治理機制健全,合法規范經營;

      例如:

     ?、俑鶕咎峁┑馁Y料,公司已依法建立健全了股東大會、董事會和監事會等公司法人治理結構。并且,公司還制定了《股東大會議事規則》、《董事會議事規則》、《監事會議事規則》、《總經理工作細則》、《重大投資管理制度》、《關聯交易管理制度》、《對外擔保決策制度》等一系列公司治理規章制度。

     ?、诟鶕菊f明并經本所律師核查,公司三會運作規范,相關機構和人員能夠依法履行職責,運作規范。

      綜上,本所律師認為,公司符合《試點辦法》第九條第(三)項“公司治理結構健全,運作規范”的規定。

      4、股權明晰,股票發行和轉讓行為合法合規;

      5、主辦券商推薦并持續督導;

      6、全國股份轉讓系統公司要求的其他條件。

      (四)股份公司的設立及工商變更:在這部分中主要就公司的發起程序、條件、方式,改制前后的歷史沿革(如有),工商變更登記事項等信息進行說明。

      (五)股份公司的獨立性:律師需要圍繞公司的業務、資產、人員、機構、財務、自主經營能力等方面來核查公司的獨立性。

      (六)股份公司的發起人、股東及實際控制人:對發起人、股東、實際控制人的主要情況主要是從資格、出資情況、人數、住所、占總股本比例等方面進行核查。

      (七)股份公司的股本及其演變:律師需要核查公司設立初起時的出資情況、歷次增資情況、股權部分或整體的變更以及股份是否存在質押等信息,但如果其中涉及的某些部分與(四)中的某些部分有重合的話,則可以適當簡化。

      (八)股份公司的分支機構:如果股份公司設有分支機構,則在該部分中應對分支機構的基本情況,包括分公司負責人、住址、經營范圍、改制前后的名稱變化等予以說明。

      (九)股份公司的業務:主要描述股份公司經營范圍的前后變更、主營業務及持續經營能力,律師需要對公司業務的合規性進行核查。

      (十)股份公司的關聯交易及同業競爭:公司的主要關聯方、關聯交易往來情況及其對公司的影響,公司與控股股東、實際控制人及其控制的企業之間是否存在同業競爭,律師對公司控股股東、實際控制人所作出的避免同業競爭的承諾的合法有效性進行確認。

      (十一)股份公司的主要財產:這里的主要財產主要是指土地使用權、房屋所有權、知識產權、運輸工具、辦公設備及電子設備等。另外,針對財產的權屬狀況,財產的所有權或使用權上是否有受限制情況等,律師也需要在進行核查后予以說明。

      (十二)股份公司的重大債權債務情況:重大債權債務情況主要是指公司正在履行和即將履行的重大合同,重大借款和擔保,重大侵權之訴,重大應收、應付款等事項,律師應對上述情況是否會對公司本次股份報價轉讓造成重大法律障礙,以及是否存有重大法律風險提供專業性法律意見。

      (十三)股份公司的重大資產變化及收購兼并:律師需要核查公司自設立后至出具法律意見書之日間是否發生過合并、分立、兼并、增減注冊資本、資產轉換、重大資產收購或出售等行為。

      (十四)股份公司章程的制定及修改:在這部分中需要說明原始章程的主要內容以及歷次變更的相關內容,同時律師需要核查變更后章程內容的合規性。

      (十五)股份公司治理情況:公司三會的議事規則及所作的相關決議是否合法、合規、真實有效,律師同時應對公司的規范運作情況作整體說明。

      (十六)股份公司的董事、監事和高級管理人員:列明董、監、高的任職資格及人員變化,獨立董事的任職資格。

      (十七)股份公司的稅務:主要包括股份公司的稅務登記證,目前公司繳納的稅種及執行的稅率,目前公司享受的稅收優惠政策及政府補助,律師同時應核查公司依法納稅的情況。

      (十八)股份公司的環境保護、產品質量、勞動保護、社會保障等:律師應核查公司的生產經營是否有違反環保法規或受過行政處罰,公司的產品質量是否符合國家或行業相關標準,公司與勞動者之間的用工及社會保障是否符合國家相關法律、政策的要求。

      (十九)股份公司的訴訟、仲裁或行政處罰:該部分應就股份公司、股份公司主要股東、股份公司董監高三類主體發生過的訴訟、仲裁及行政處罰進行核查。

      (二十)推薦機構:律師應核查本次股權報價轉讓的推薦主辦券商與股份公司及其股東之間是否存有影響其公正履行推薦職責的關聯關系。

      (二十一)結論:律師對股份公司本次推薦掛牌報價轉讓的綜合性法律意見。

      例如:綜上,本所律師認為,公司已符合相關法律、法規和其他規范性文件規定的股份進入證券公司代辦股份轉讓系統報價轉讓的條件。公司不存在影響本次進入證券公司代辦股份轉讓系統報價轉讓的重大法律障礙和重大法律風險。

     
  •   在新三板掛牌公司向特定對象發行股票,律師事務所也有出具法律意見書。而這份法律意見書包括哪些內容?它應該包括豁免申請、發行對象、發行過程及結果的合法合規性、優先認購權等內容。下面為您詳細介紹。

      定向增發過程中,律師事務所法律意見書應包括的主要內容:

      定向發行情況報告書應披露律師事務所關于本次發行過程、結果和發行對象合法合規的意見,主要內容有:

      1、豁免申請:掛牌公司是否符合申請核準定向發行的情況;

      2、發行對象:是否符合投資者適當性要求;

      3、發行過程及結果的合法合規性;

      4、發行相關合同等法律文件合規性的說明;

      5、優先認購權:是否保障現有股東優先認購權;

      6、資產認購:資產是否存在法律瑕疵;

      7、律師認為需披露的其他事項。

      另外,還需注意的是:根據《非上市公眾公司監督管理辦法》、《全國中小企業股份轉讓系統關于定向發行情況報告書必備內容的規定》的規定,本次定向發行過程中如果律師已盡勤勉責任仍不能對上述問題發表肯定性意見的,應當發表保留意見,并說明相應的理由及其對本次定向發行的影響程度。

      相關內容推薦:

      定向增發對象:人數不得超過35人。

      《監管辦法》第36條規定:本辦法所稱定向發行包括向特定對象發行股票導致股東累計超過200人,以及股東人數超過200人的公眾公司向特定對象發行股票的兩種情形。

      前款所稱特定對象的范圍包括下列機構或者自然人:

     ?。?)公司股東;

     ?。?)公司的董事、監事、高級管理人員、核心員工;

     ?。?)符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織。

      公司確定發行對象時,符合本條第2款第2項、第3項規定的投資者合計不得超過35人。

      核心工作的認定,應當由公司董事會提名,并向全體員工公示和征求意見,由監事會發表意見后經股東大會審議批準。

      這一規定調整了發行對象范圍和人數限制:首先,公司在冊股東參與定向發行的認購時,不占用35名認購投資者數量的名額,相當于擴大了認購對象的數量;其次,將董事、監事、高級管理人員、核心員工單獨列示為一類特定對象,暗含著鼓勵掛牌公司的董、監、高級核心人員持股,將董、監、高級核心人員的利益和股東利益綁定,降低道德風險;再次,將核心員工納入定向增資的人員范圍,明確了核心員工的認定方法,使得原本可能不符合投資者適當性管理規定的核心員工也有了渠道和方法成為公司的股東,且增資價格協商確定,有利于企業靈活進行股權激勵,形成完善的公司治理機制和穩定的核心業務團隊。在此必須提請注意的是,在新三板的定向增資中,要求給予在冊股東30%以上的優先認購權。在冊股東可放棄該優先認購權。

     
  •   掛牌新三板企業法律意見書該怎么寫?一份完整、合格的掛牌新三板企業法律意見書要包括首部和正文。而首部包括釋義和律師聲明,而正文要包括本次股份報價轉讓的授權和批準、掛牌公司本次股份報價轉讓的主體資格等等。下面為您一一介紹。

      作為申請新三板掛牌必備文件之一的《法律意見書》,是律師在對申請企業進行盡職調查的基礎上結合有關規定,對企業的狀況以及是否符合有關掛牌要求所出具的陳述意見。同時,《法律意見書》是有關部門審核企業是否具備掛牌資格的重要依據,對于企業能否順利申請掛牌起著關鍵的作用。

      一份完整、合格的法律意見書應當包括首部和正文兩部分,結論性意見通常包含在正文內。

      掛牌新三板企業法律意見書內容共性

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      1、釋義

      2、本所律師聲明

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      1、本次股份報價轉讓的授權和批準

     ?。?)公司于某年某日召開董事會會議,審議通過《關于公司股份進入代辦股份轉讓系統掛牌報價轉讓的議案》,并提請召開股東大會審議。

     ?。?)公司于某年某日股東大會,會議通過《關于公司股份進入代辦股份轉讓系統掛牌報價轉讓的議案》,批準公司本次股份報價轉讓。經核查并根據有關法律、法規、規范性文件和《公司章程》的規定,上述決議的內容合法有效。

     ?。?)根據公司某年股東大會決議,公司股東大會授權董事會全權辦理本次股份報價轉讓的相關事宜,經核查,該等授權的程序和范圍合法有效。

     ?。?)公司本次股份報價轉讓尚待取得證券業協會的備案確認。

      綜上,項目律師所律師認為,根據我國現行法律、法規、規范性文件以及《公司章程》的規定,本次股份報價轉讓除尚需主辦券商推薦、證券業協會備案外,已取得現階段必要的批準和授權。

      2、掛牌公司本次股份報價轉讓的主體資格

     ?。?)公司整體變更設立

      公司系由某某有限整體變更設立的股份有限公司,于某年某日取得某市工商局核發的《企業法人營業執照》(注冊號)。

     ?。?)公司有效存續

      根據現行有效的《公司章程》,公司為永久存續的股份有限公司。經核查,公司已通過某年度工商年檢。根據公司的聲明和承諾并經項目律師所律師適當核查,截至本《法律意見書》出具之日,公司不存在營業期限屆滿、股東大會決議解散、因合并或者分立而解散、不能清償到期債務被宣告破產、違反法律、法規被依法責令關閉等根據法律、法規、規范性文件及《公司章程》規定需要終止的情形,依法有效存續。

     ?。?)公司位于某地區高新技術產業開發區

      根據公司持有的《企業法人營業執照》,公司住所為某某地區。

     ?。?)公司為高新技術企業

      公司持有由某市科學技術委員會、某市財政局、某市國稅局、某市地稅局于某年某日聯合頒發的《高新技術企業證書》(編號),有效期至某年某日。

      綜上,項目律師所律師認為,公司是依法設立并合法存續的某地區高新技術產業的非上市股份有限公司,屬于高新技術企業,具備本次股份報價轉讓的主體資格。

      3、掛牌公司本次股份報價轉讓的實質條件

      項目律師所律師根據《公司法》、《證券法》、《試點辦法》及證券業協會的其他有關規定,對公司股份報價轉讓所應具備的實質條件逐項進行了審查。經本所律師適當核查,并依賴其他專業機構的專業意見,項目律師所律師認為:

     ?。?)公司存續滿兩年

      某年某月,公司取得某市工商局頒發的《企業法人營業執照》(注冊號),依法成立。公司系由公司按照經審計的截至某年某月的賬面凈資產XX萬元中的XX萬元折股整體變更設立的股份有限公司。依據《試點辦法》第九條的規定,有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的,存續期間可以從有限責任公司成立之日起計算。因此,公司的存續期間從公司某年某月成立之日起計算,截至本《法律意見書》出具日,公司存續滿兩年。

      項目律師所律師認為,公司符合《試點辦法》第九條第(一)項“存續滿兩年”之規定。

     ?。?)公司主營業務突出,具有持續經營能力

      根據公司所持有的《企業法人營業執照》及《公司章程》,說明公司的經營范圍。

     ?、俑鶕镜臅嬲f明并經本所律師核查公司報告期內的財務報告、重大合同等文件,公司最近兩年的主營業務均為XX。報告期內,公司的主營業務無重大變化。

     ?、诟鶕秾徲媹蟾妗?,說明公司主營業務突出。

     ?、劢浐瞬?,公司報告期內持續經營,不存在法律、法規和《公司章程》規定終止經營的情形。

      綜上,項目律師所律師認為,公司主營業務突出,具有持續經營能力,符合《試點辦法》第九條第(二)款的規定。

     ?。?)公司治理結構健全,運作規范。

      根據公司提供的資料,公司已依法建立健全了股東大會、董事會、監事會等公司法人治理機構,制定通過了《公司章程》、《股東大會議事規則》、《董事會議事規則》、《監事會議事規則》、《總經理工作細則》、《關聯交易決策制度》、《對外投資管理制度》、《對外擔保決策制度》等一系列公司治理規章制度。

      根據公司說明并經項目律師所律師核查,公司股東大會、董事會、監事會運作規范,相關機構和人員能夠依法履行職責。

      綜上,項目律師所律師認為,公司治理結構健全、運作規范,符合《試點辦法》第九條第(三)項的規定。

     ?。?)公司股份發行和轉讓行為合法合規

      公司系由有限公司整體變更設立,根據公司整體變更的相關工商登記資料并經項目律師所律師的適當核查,公司整體變更符合《公司法》的相關規定。公司設立后至本《法律意見書》出具之日,尚未發行新股。項目律師所律師認為,公司的股份發行和轉讓不存在違法違規行為,符合《試點辦法》第九條第(四)項的規定。

      綜上,項目律師所律師認為,公司本次股份報價轉讓符合《公司法》、《證券法》、《試點辦法》等法律、法規和規范性文件中關于股份報價轉讓的各項實質性條件規定。

     ?。?)公司取得進入證券公司代辦股份轉讓系統的資格確認函

      某年某日,公司獲得由某市人民政府出具的關于同意某股份有限公司申請進入證券公司代辦股份轉讓系統進行股份報價轉讓試點的函,同意公司申請本次股份報價轉讓。公司以上條件符合《試點辦法》第九條第(五)項的規定。

      項目律師所律師認為,股份公司目前已經具備本次報價轉讓的實質條件。

      4、掛牌公司的設立

     ?。?)股份公司的前身。

     ?。?)公司整體變更為股份有限公司。

     ?、倌衬昴吃?,公司召開臨時股東會并做出決議:1)同意以經審計賬面凈資產折股整體變更設立股份有限公司;2)授權執行董事確定并聘請會計師事務所及評估機構進行審計評估,確定審計、評估基準日;3)授權執行董事辦理公司整體變更為股份有限公司登記事宜。

     ?、跁嫀煶鼍摺秾徲媹蟾妗穼徲嫷馁~面凈資產值。

     ?、鄢鼍摺顿Y產評估報告書》,公司經評估的賬面凈資產值。

     ?、苋w股東簽訂《發起人協議》。

     ?、輹嫀煶鼍摺厄炠Y報告》,公司已收到全體發起人以凈資產出資的注冊資本。

     ?、薰煞莨救〉霉ど叹趾税l的《企業法人營業執照》。

     ?。?)是否存在變更為股份有限公司后的歷次變更的情況。

      綜上,項目律師所律師認為,公司從有限責任公司整體變更設立為股份有限公司的程序、發起人資格、條件、方式等符合當時法律、法規及規范性文件的有關規定,公司的設立行為履行了適當的法律程序并辦理了工商變更登記手續,公司的設立符合設立時的法律、法規及規范性文件的規定,公司設立合法有效。

    [page]

      5、掛牌公司的獨立性

     ?。?)公司的業務獨立性

     ?、俑鶕境鼍叩臅媛暶鞑⒔涰椖柯蓭熕蓭熀瞬?,公司具備與生產經營有關的生產系統、輔助生產系統及相關配套設施,擁有與生產經營有關的各項技術的所有權或使用權,具有獨立的原料采購和產品銷售系統,獨立進行生產、經營,業務上獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業。公司以自身的名義獨立開展業務和簽訂合同,無需依賴控股股東、實際控制人及其控制的其他企業,具有直接面向市場的獨立經營能力。

     ?、诮浌境鼍叩臅媛暶鞑⒔洷舅蓭熀瞬?,公司的業務獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業,與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在足以構成業務依賴的關聯交易。

      項目律師所律師認為,公司的業務獨立。

     ?。?)公司的資產獨立性

     ?、俑鶕嫀煶鼍叩摹厄炠Y報告》,公司注冊資本已全部繳納到位。

     ?、诟鶕秾徲媹蟾妗?,截至某年某日,公司的總資產為元。公司的資產主要包括XX。根據公司聲明與承諾并經項目律師所律師適當核查,公司合法擁有上述財產。

     ?、鄹鶕境兄Z并經本所律師適當核查,截至本《法律意見書》出具日,公司不存在資金、資產被公司的控股股東及實際控制人占用的情形。

      項目律師所律師認為,公司的資產獨立。

     ?。?)公司的人員獨立性

     ?、俳洸殚喒締T工名冊及勞動合同、工資明細表、社保憑證、與管理層及員工交談,公司員工的人事、工資、社保等均由公司人事行政部獨立管理。根據公司出具的書面聲明,公司與全體員工均簽訂了《勞動合同》。

     ?、诮刂帘尽斗梢庖姇烦鼍呷?,公司總經理、財務總監等高級管理人員均未在其他企業領取報酬,上述人員未在公司的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事以外的其他職務,未在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪,亦不存在自營或為他人經營與公司經營范圍相同業務的情形;公司的財務人員未在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。

     ?、鄹鶕椖柯蓭熕蓭熀瞬榈墓蓶|大會、董事會文件記錄,結合歷屆董事會以及高級管理人員人選產生過程,公司股東推薦董事、監事和總經理人選的程序均合法有效。

      項目律師所律師認為,公司的人員獨立。

     ?。?)公司的財務獨立性

     ?、俟驹O有獨立的財務部門,已建立獨立的財務核算體系,能夠獨立做出財務決策,具有規范的財務會計制度。

     ?、诠境钟小抖悇盏怯涀C》,公司依法獨立納稅,不存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業混合納稅的情況。

      項目律師所律師認為,公司的財務獨立。

     ?。?)公司的機構獨立性

     ?、俟镜慕M織機構

     ?、诠窘⒘斯蓶|大會、董事會、監事會,并制定了完善的議事規則,公司股東大會、董事會、監事會的運作獨立于控股股東及實際控制人。

     ?、劢涰椖柯蓭熕蓭熀瞬椴⒔浌敬_認,公司的辦公機構和生產經營場所獨立,不存在與控股股東及實際控制人所控制其他企業混合經營、合署辦公的情況。公司完全擁有機構設置的自主權。

      項目律師所律師認為,公司的機構獨立。

      綜上,項目律師所律師認為,公司業務、資產、人員、機構、財務獨立,具有完整的業務體系和直接面向市場自主經營的能力及風險承受能力。

      6、掛牌公司的發起人和股東

     ?。?)介紹公司發起人及其主體資格。(發起人出資方式、出資比例)

     ?。?)現有股東。(出資方式、出資比例)

     ?。?)介紹股東之間的關聯關系。

      根據關于天津銳新昌輕合金股份有限公司股份進入證券公司代辦股份轉讓系統報價轉讓的法律意見書,具有這樣的關聯關系,國占昌與國佳分別持有公司控股股東諾森工貿70%和30%的股權,分別間接持有公司69.02%和29.58%比例的股份,國占昌與國佳系父女關系。國占昌與公司股東王系夫妻關系。

     ?。?)說明控股股東及實際控制人。

      項目律師所律師認為,股份公司現有股東人數、住所符合法律法規和規范性文件的規定。所有股東具備法律、法規和規范性文件規定的擔任股份公司股東的主體資格。

      7、掛牌公司的股本及其演變

     ?。?)有限公司的設立及及歷史沿革。

     ?。?)股份公司設立時的股權設置。

     ?。?)股份公司設立后的股本及股權變動。

     ?。?)公司股份質押及第三方權利情況。

     ?。?)是否涉及股份公司的子公司的變動。

      8、掛牌公司的業務

     ?。?)公司的經營范圍變更及目前的經營范圍。

     ?。?)公司的主營業務。

     ?。?)公司開展業務所需的資質及許可。

     ?。?)說明公司是否存在在中國大陸以外地區經營業務。

     ?。?)公司的持續經營能力。

      9、關聯交易及同業競爭

     ?。?)關聯交易

      a、公司主要關聯方

     ?、俪钟泄?%以上股份的股東;

     ?、诠镜目毓晒蓶|和實際控制人;

     ?、酃咀庸?;

     ?、芏?、監事及高級管理人員;

     ?、莨究毓晒蓶|及實際控制人控制的其他企業。

      特例:根據騰飛科技股份有限公司的法律意見書,公司主要關聯方還包括:持有騰龍股份5%以上股份的股東和對騰龍股份有重大影響法人或自然人及其控制的企業;騰龍股份董事、監事及高級管理人員;上述人員及其關系密切的家庭人員控制的企業,其他可能導致公司利益轉移的其他關聯關系。

      b、公司的關聯交易

      根據《審計報告》并經項目律師所律師適當核查,說明公司報告期內發生的關聯交易,主要內容包括XX。公司還應制定相關的關聯交易管理制度,為規范公司的關聯交易行為,公司召開股東大會通過了《關聯交易決策制度》,使關聯交易決策管理落實且更具有操作性,進一步的規范了公司關聯交易的決策程序。

      綜上,項目律師所律師認為,公司對關聯交易已經進行了充分披露,沒有重大遺漏或重大隱瞞;公司在相關制度文件中對關聯交易公允決策的程序做出了明確的規定。

     ?。?)同業競爭

     ?、俳榻B同業競爭情況。

     ?、诒苊馔瑯I競爭的承諾。

      公司股東、董事、高級管理人員及核心技術人員出具了《避免同業競爭承諾函》,表示目前未從事或參與公司存在同業競爭的行為;并承諾:將不在中國境內外直接或間接從事或參與任何在商業上對公司構成競爭的業務及活動,或擁有與公司存在競爭關系的任何經濟實體、機構經濟組織的權益,或以其他任何形式取得該經營實體、機構、經濟組織的控制權,或在該經營實體、機構、經濟組織中擔任高級管理人員或核心技術人員;其愿意承擔因違反上承諾而給公司造成的全部經濟損失。

      綜上,項目律師所律師認為,公司控股股東、實際控制人及其控制的企業與公司不存在同業競爭,且公司控股股東和實際控制人、董事、監事、高級管理人員及核心技術人員已做出有效承諾以避免同業競爭的可能。

      10、掛牌公司擁有或使用的主要財產

      根據公司提供的情況,主要財產主要包括:(一)土地使用權、房屋所有權及房屋租賃(二)知識產權(三)在建工程(四)車輛(五)商標(六)專利等等,根據公司具體情況,說明公司主要財產情況。

      11、掛牌公司的重大債權債務

     ?。?)重大合同;

     ?。?)對外擔保;

     ?。?)其他重大合同;

     ?。?)侵權之債;

     ?。?)其他應收款、其他應付款的情況。

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      12、掛牌公司《公司章程》的制定與修改

     ?。?)公司現行章程的制定。

     ?。?)公司章程的修改。

      經項目律師所律師核查后認為公司章程制定和修改均已履行了必要的法定程序,具備公司章程生效的法定文件,《公司章程》符合《公司法》及其他現行有關法律、法規及規范性文件的規定,內容合法有效。

      13、掛牌公司股東大會、董事會、監事會議事規則及規范運作

     ?。?)公司具有健全的組織機構

      根據《公司章程》并經項目律師所律師核查,公司已設立股東大會、董事會、監事會等組織機構。公司具有健全的法人治理結構及組織機構,其組織機構的設置符合《公司法》及其它現行有關法律、法規、規范性文件的規定,能夠滿足公司日常管理和生產經營活動的需要。

     ?。?)公司具有健全的議事規則及其它內部控制制度

      公司某年股東大會審議通過了《股東大會議事規則》、《董事會議事規則》、《監事會議事規則》。公司董事會于某年某月審議通過了《總經理工作細則》、公司股東大會審議通過了《對外投資管理制度》、《關聯交易決策制度》、《對外擔保決策制度》等制度。

      經項目律師所律師核查,上述議事規則及制度均符合《公司法》及其他相關法律、法規和規范性文件的規定,內容具體、明確,具備可操作性。

     ?。?)公司治理機構的規范運作

      公司能嚴格按照《公司法》及《公司章程》分別召開股東大會、董事會、監事會,股東大會、董事會、監事會運作規范。

      項目律師所律師認為,股份公司已經健全了股東大會、董事會、監事會的組織機構并制定了議事規則,該等議事規則符合現行法律、法規及有關部門規范性文件要求。

      14、掛牌公司董事、監事和高級管理人員及其變化

     ?。?)公司現任董事、監事和高級管理人員。

     ?。?)公司董事、監事及高級管理人員的變化。

     ?。?)公司董事、監事和高級管理人員的任職資格。

      經項目律師所律師核查,公司近幾年內董事、監事和高級管理人員的變化履行了必要的法律程序,符合有關法律、法規、規范性文件以及公司章程的規定,合法有效。

      15、掛牌公司的稅務

     ?。?)股份公司稅務登記手續的辦理。

     ?。?)公司執行的主要稅種、稅率。

     ?。?)公司納稅情況。

     ?。?)稅收優惠。

     ?。?)財政補貼情況。

      綜上,項目律師所律師認為,公司執行的稅種、稅率符合現行法律、法規及規范性文件的相關要求,公司屬于高新技術企業其享受的稅收優惠政策符合國家的相關規定,享受的稅收優惠政策合法、合規、真實、有效。公司近幾年能夠依法納稅,截至目前不存在被稅務部門處罰的情形。

      16、掛牌公司的環境保護和產品質量等標準

     ?。?)公司的環境保護

      根據公司出具的聲明與承諾、某地區城市管理和環境保護局于某年某月出具的證明,并經項目律師所律師核查,自某年某月至本《法律意見書》出具日,公司的生產經營活動符合有關環境保護的要求,不存在因違反環境保護方面的法律、法規和其他規范性文件而受到處罰的情形。

     ?。?)公司的產品質量

      公司持有某地區頒發的《質量管理體系認證證書》,證明公司符合標準。

     ?。?)公司的技術標準

      根據公司出具的書面說明,說明公司目前執行的主要技術標準情況。

      綜上,項目律師所律師認為,股份公司在環境保護、產品質量方面,符合國家相關法律、法規及規范性文件的要求。公司近幾年無因違反有關產品質量和技術監督方面的法律法規而受到處罰的情形。

      17、掛牌公司業務發展目標

      根據公司的書面說明,寫出公司的業務發展目標內容。

      經核查,項目律師所律師認為,公司在其為本次股份報價轉讓所編制的《股份報價轉讓說明書》中所述的業務發展目標與其主營業務一致,符合國家法律、法規和規范性文件的規定,不存在潛在的法律風險。

      18、掛牌公司的訴訟、仲裁或行政處罰

     ?。?)公司、子公司、主要股東涉及訴訟、仲裁或行政處罰情況。

      截至本《法律意見書》出具日,公司、子公司、持有公司5%以上(含5%)的主要股東無尚未了結的重大訴訟、仲裁,報告期內也未受到過重大行政處罰,亦不存在可預見的重大訴訟、仲裁或被行政處罰的情形。

     ?。?)公司董事、監事及高級管理人員涉及訴訟、仲裁或行政處罰情況。

      根據公司董事、監事及高級管理人員書面確認,截至本《法律意見書》出具日,公司董事、監事及高級管理人員不存在尚未了結的重大訴訟、仲裁或行政處罰,亦不存在可預見的重大訴訟、仲裁或被行政處罰的情形。

      19、結論意見

      通過對某公司所進行的事實與法律方面的核查,項目律師所律師認為,公司已符合相關法律、法規和其他規范性文件規定的股份進入證券公司代辦股份轉讓系統報價轉讓的有關條件,公司具備本次股份報價轉讓的主體資格,不存在影響其本次股份報價轉讓的重大事項,不存在影響其本次股份報價轉讓的重大法律障礙、糾紛和潛在風險。公司本次股份報價轉讓尚待中國證券業協會備案后方可實施。

     ?。ㄈ┪膊浚郝淇?,寫明法律意見書的出具時間、經辦律師簽字。

     
  •   核心內容:法律意見書怎么寫?法律意見書格式有什么規定?法律意見書的制作,既要符合我國的法律,又要照顧國際上通行的習慣做法。法律意見書作用的大小,取決于它的內容及質量,由此必須對其反復研究,在高質量上狠下功夫。以下為您介紹法律意見書范文。

    XX律師事務所

    法 律 意 見 書

      XX(X)X字第XX號

    XX電器股份有限公司:

      江蘇XX律師事務所為中華人民共和國司法行政機關依法批準、合法設立的在中華人民共和國境內具有從事法律服務資格的律師執業機構?,F本所應貴司要求,指派本所律師就貴司與江蘇A科技公司和江蘇A電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關問題,出具本法律意見書。

      一、本所律師出具本法律意見書的主要事實依據:

      1、江蘇A科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》;

      2、江蘇A電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》;

      3、貴司出具的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續處理意見報告》;

      4、貴司出具的《A財務情況》;

      5、貴司向X通訊設備有限公司出具的質保金《收據》;

      6、貴司向江蘇A科技公司出具的售后服務費《收據》;

      7、江蘇A科技公司出具的增值稅發票。

      8、雙方2008年7月的對賬單。

      二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據:

      1、《中華人民共和國民法通則》;

      2、《中華人民共和國合同法》;

      3、《中華人民共和國民事訴訟法》;

      4、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》。

      5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則》

      三、事由

      江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案件,業經南京市X區人民法院受理,目前仍在訴訟一審階段。

      江蘇A科技公司訴稱:江蘇A科技公司一直向貴司供應手機及配套產品,貴司尚欠自200X年X月至200X年X月22日期間的貨款99580元,且其已于200X年X月10日后停止供貨,貴司應予歸還質保金20000元。綜上,貴司應合計返還其119580元。

      為證明以上事實,江蘇A科技公司提交了部分增值稅發票和一張售后服務費《收據》作為證據。

      江蘇A電訊公司訴稱:江蘇A電訊公司在與貴司的長期業務往來中于2004年6月18日扣留其10000元作為質保金?,F雙方已于2008年終止了業務關系,貴司應返還其質保金10000元。

      為證明以上事實,江蘇A電訊公司提交了貴司于2004年6月18日向其出具的質保金《收據》一張作為證據。

      據貴司的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續處理意見報告》反映,法院目前初步合議認為,貴司至今仍然無法將主合同提交法庭,不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同,由于貴司已認同來往的增值稅專用發票且已合法抵扣。若雙方繼續無法提供主合同,可能會對貴司扣留的貨物進行鑒定以明案情。[page]

      另查,據雙方對賬單顯示,貴司確有99580元貨款未與江蘇A科技公司結算;但根據貴司出具的《A財務情況》顯示,雙方對賬單確認的未結算余額99580元中已包含質保金20000元,且貴司仍占有庫存419臺手機,合同價為315140元。

      目前,通過法院調解,A同意在不要求貴司返還庫存的前提下,以10萬元一次性解決貴司與其眾多關聯公司(還包括未進入訴訟程序的百得公司)的所有貨款糾紛。

      四、本律師發表的法律意見

      根據上訴事實,本所律師認為,如果繼續訴訟,需要厘清以下問題:

      首先,若是能夠找到主合同,且主合同中約定為代銷關系,則貴司與江蘇A科技公司對于庫存貨物的結算可以根據合同約定來解決;如果沒有約定,在代銷關系終止后,貴司作為受托人,應將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。

      目前,本所律師并不知悉江蘇A科技公司舉證期限是否屆滿,若未屆滿,則不排除其仍有補充提交相關證據材料的可能,加之法院對舉證期限的要求并不嚴格,即當前尚不能確定其最終會提交何種證據材料。

      其次,若其最終仍未補充提交證據材料,則法院能否僅僅根據“往來增值稅專用發票并已合法抵扣”即判定雙方為購銷合同關系呢?

      本所律師認為,根據《中華人民共和國增值稅暫行條例》規定,作為增值稅征稅范圍內的銷售貨物,包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物,是指X些行為雖然不同于有償轉讓貨物所有權的一般銷售,但基于保障財政收入,防止規避稅法以及保持經濟鏈條的連續性和課稅的連續性等考慮,稅法仍將其視同為銷售貨物的行為,征收增值稅。其中,將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為,同樣需要開具增值稅專用發票。

      因此,增值稅發票也并不能排他性地證明合同性質必然是購銷合同。需要結合其他因素綜合判斷合同性質。

      增值稅一般納稅人申請抵扣的防偽稅控系統開具的增值稅專用發票,必須自該專用發票開具之日起90日內到稅務機關認證,否則不予抵扣進項稅額。增值稅一般納稅人認證通過的防偽稅控系統開具的增值稅專用發票,應在認證通過的當月按照增值稅有關規定核算當期進項稅額并申報抵扣,否則不予抵扣進項稅額。據此,買方接收增值稅發票或將增值稅發票抵扣的行為并不能證明其已經收到貨物。即使賣方有證據證明其已經將增值稅發票交付給買方,也不能完整排他地證明賣方已經將貨物交付于買方。通常在實踐中,法院會根據誠實信用原則并結合案件的其它證據和情況推定X種事實的存在。開具發票的一方當事人以增值稅發票作為證據,如接受發票的一方當事人已將發票予以入賬或者補正、抵扣,且對此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據反駁的,則通常開票方所主張的合同關系的成立及履行事實可以得到確認。因此,若屆時江蘇A科技公司間補交的相關證據能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關系,結合貴司出具的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續處理意見報告》中關于法院目前傾向性意見的表述,則法院認定為購銷合同的可能性較大。[page]

      再次,若雙方最終被認定為存在購銷合同關系,則根據貴司出具的《A財務情況》顯示,江蘇A科技公司有權另行主張庫存的419臺貨的貨款,金額為315140元。當然,其是否能夠完成舉證義務(包括訴訟時效的舉證義務),并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍。

      最后,無論是被認定為代銷關系還是購銷關系,江蘇A科技公司若能向法院補充提交2008年7月由貴司出具的《對賬單》原件,則對雙方尚未結算金額為99580元是確定的.至于貴司在《A財務情況》中陳述:雙方對賬單確認的未結算余額99580元中已包含質保金20000元,若要得到法院支持,貴司應補充提交相關證據材料.若不能補充,則貴司可根據向江蘇A科技公司出具的款項為20000元的《收據》中收款事由為“售后服務費”而非“質保金”,結合交易習慣來作合理抗辯。

      至于江蘇A電訊公司訴稱的返還1萬元質保金的訴請,本所律師認為,目前尚無證據表明江蘇A電訊公司與貴司發生合同關系的終止日期,也沒有證據表明在2008年6月22日后向我司主張過權利,不能以貴司與其關聯公司之間存在經濟往來即認定其訴訟時效的中斷,因此,建議以“超過一般訴訟時效”作為抗辯理由。

      綜上,本所律師認為,在找到主合同以前,建議以調解結案的姿態請求法院協調,若能按照貴司出具的《關于我司與江蘇A公司貨款糾紛案的后續處理意見報告》中陳述的調解方案談判(即對方同意在不要求貴司返還庫存的前提下,在10萬元以內(注:具體數額請領導批示)一次性解決貴司與其眾多關聯公司(還包括未進入訴訟程序的百德公司)的所有貨款糾紛)??梢钥紤]接受!

      提示:若對方(包括但不限于江蘇A科技公司、江蘇A電訊公司、百德公司)提出的一次性打包解決所有貨款糾紛,貴司能夠接受,則建議可由其他相關公司(包括江蘇A電訊公司、百德公司等)向貴司出具《債權轉讓通知書》,待債權集中于江蘇A科技公司名下后,由貴司與江蘇A科技公司通過協商一并解決。

      四、聲明與承諾

      1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前貴司的陳述和貴司提交的相關材料.貴司應保證,已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關事實材料,并且提供的所需文件均真實、合法、有效、完整,并無任何虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏,文件上所有的簽名、印鑒均為真實,所有的復印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后,貴司發現新的證據材料或者案件有新情況發生,請及時與本所律師聯系,本所律師將根據新的證據材料和新的進程重新制作《法律意見書》。

      2、本法律意見書中對有關對賬單、財務報告、處理意見報告中這些內容的引述,并不表明本所律師對該等內容的真實性、準確性、合法性作出任何判斷或保證。[page]

      3、本法律意見書僅根據并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關法律、法規,并參照部門規章等本國的法律、法規、規章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規、規章對本法律意見書不產生影響。

      4、本所律師已經嚴格履行了法定職責,遵循了勤勉、盡職、誠信的執業原則,由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權的評價,而法官依據自由裁量權最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此,特提示貴司對本意見持審慎采信態度。

      5、本文件僅應貴司要求,供貴司參考,切勿外傳。

      XX律師事務所

      律師:XXX

      X年X月X日

     
  •   核心內容:社會的輿論是具有一定的自由的,在這個自由的范圍內,那么刑事案件等等的出現一定會讓不少專家進行一個關于案件的意見書,那么在刑事審判中,需要如何應對這些專家的意見書呢?主要的應對能力與及條件是如何的呢?下文將會詳細分析,希望下文內容,對你有所幫助。

      在刑事審判中,專家法律意見書的出現并非偶然,也算不得新鮮事物了,尤其在不少社會影響廣泛、爭議較大的案件中出現。目前,專家論證意見的表現形式大致可以分為以下幾種:第一種是受案件一方當事人或其家屬委托出具的,這也是最為普遍、爭議最大的;第二種是專家未受任何委托自發表達意見;第三種是受刑事案件控方即檢察院委托出具的;第四種是法院主動組織專家進行論證的。

      對法院而言,除法院主動組織專家進行論證的之外,其他的專家法律意見書特別是受案件一方當事人或其家屬委托出具的,卻不得不面對一些問題、產生一些疑問。如所謂的專家法律意見書真偽如何審查?法院是否應當接收,以何種名義或途徑接收?接收后又如何對待?產生上述問題的根源,在于一些專家論證意見書在真實性、正當性、客觀性上存在可質疑之處。在真實性上,僅憑專家“簽名”很難確認,提供的一方常常稱輾轉多人才獲得該意見書,無法提供專家的聯系方式,即便提供了,或者通過專家實名微博、郵件等方式聯系,真偽也未必能確認;但如果要求參加論證的專家到現場確認或者大費周章地去搞筆記鑒定,高昂的成本使之不具有現實性。在正當性上,有觀點認為我國是成文法國家,訴訟權利的實施須經法律明文規定,專家法律意見不屬于三大訴訟法明文規定的證據類型,也不屬于表達當事人意見的訴訟文件,且受一方委托,有償出具的專家意見書對司法公正造成了巨大潛在危機。但法院組織專家論證就“名正言順”嗎?在客觀性上,恐怕是專家論證意見書最受“詬病”的原因。目前來看,專家意見書大多是受一方當事人委托出具的,一方當事人對案情的描述不可避免地帶有主觀認識,那專家也非常容易產生“先入為主”的認識,而其論證所依據的證據由委托方提供,證據的真實性、全面性,證據收集程序的正當性都無法保障,加上多數專家論證意見是有償提供的,雙方存在利益關系,中立地位一經喪失,由此得出的論證意見的客觀性就更受質疑。

      諸多的質疑讓法官對待專家論證意見書不免“惶恐”,看了怕受“蠱惑”,雖說專家、學者的論證意見并非“洪水猛獸”,但其影響力不可低估。2003年,浙江省高級人民法院研究室就針對“專家法律意見書對審判工作的影響”進行了一次調研。調研中發現,高達80%的法官表示對專家法律意見書會“閱讀并重視專家的意見”。當前,法院的辦案骨干力量多數是來自法律院校的青年法官,出具意見書的專家們原就備受尊崇甚至被膜拜,如今與自己辦理的案件掛起鉤來,其中“潛移默化”的作用是不容小覷的。當然,再多的質疑也無法阻止專家法律意見書不斷現身,既然如此,筆者認為不如以積極地態度去應對它,既不要把它當成“洪水猛獸”而避之不及或者心懷芥蒂,置之不理,也不要迷信權威或者擔心招致輿論壓力而失了自信,而是為其找個“出口”,引導其名正言順地出場,也讓法官們達成共識,以恰當的方式去對待。

      轉化一:從幕后到庭前,轉化為代理意見或辯護意見

      針對第一種情況,也就是受案件一方當事人或其家屬委托出具的專家論證意見,既然其無法擺脫“代理”品格,何不脫掉“外套”,大方地從幕后走到庭前。實際上,大多的專家學者本身就是兼職律師,受委托支持一方意見,不管其中的觀點如何客觀公正,理由如何充分,都不宜以專家這一具有社會影響力的身份和頭銜出現。專家,根據漢語字典的解釋,是指在學術、技藝等方面有專門技能或專業知識的人。這些人在其研究的領域往往是有所建樹,而被廣泛認可,而一些知名專家更是在其研究領域具有一定的學術權威,具有巨大影響力,除非表明是一方代理人或辯護人的身份,否則,其所出具的所謂“專家意見”對法院的審判工作產生了無形的壓力,一旦法院的判決與“專家意見”相左,很可能因此遭到公眾的普遍質疑,對法院的獨立審判產生困擾,而對另一方當事人來說也是極大的不公平。為此,建議法院遇到上述情況應引導當事人通過辦理委托手續,使專家獲得合法的訴訟定位,將專家論證意見轉化成代理意見或辯護意見。否則,法院可以拒不接受所謂的“專家論證意見書”。這樣對公眾而言,只不過是一方當事人花“大價錢”請來了知名律師,而非“主持正義”的法學專家。即可以使“專家論證意見”名正言順地參與庭審,也給予了另一方當事人對專家意見進行質證、辯駁的訴訟權利。同時,還能避免一些法律服務者或者律師以請專家為名,“吃兩頭,亂收費”。

      轉化二:納入民意溝通表達渠道,視為民意表達之一

      對于第二種情況,也就是未接受任何一方委托,一名或多名專家針對某一案件各自或共同發表的相同或者相反的意見,應當視為民意表達的一種。專家也是公民,當然有權通過書面或者在其個人博客、論壇、報刊等媒體上發表個人對某個案件的看法,盡管其觀點與其他公眾的觀點相比較更加具有專業性,但仍然屬于民意的一種,如果當事人及其代理人從公開發表的媒體上復制專家對本案或者類似案件的法律意見,提交法院,法院完全可以不予接受。因此,法官在遇到此類情況,應當慎重處理,如果打算對該意見進行參考,則應當表明態度,僅是將該意見書作為參考資料,而非作為證據材料也非作為代理意見或辯護意見使用。當然,作為民意表達的一種,法院對專家論證意見的態度并非應當不理不睬。人民法院三五改革綱要明確提出,法院要建立健全民意溝通表達機制,并強調要完善人民法院與人大代表、政協委員、民主黨派和無黨派人士、廣大人民群眾、律師、專家學者等的溝通聯絡機制。為此,對于專家學者以“專家論證意見書”的方式表達的民意,法院也要以適當的方式去關注,將其作為直接或者向人民法院提出的意見或建議認真、客觀地看待,并在適當時機,通過適當方式,公開作出回應。

      轉化三:從臺前到幕后,充當外援“智囊團”[page]

      對于上述第三和第四種情形,即受刑事案件控方即檢察院委托進行的專家論證和法院主動組織專家進行論證的,筆者以為,都可以看做是外援“智囊團”,是對法官、檢察官知識結構的補充。當前,案件數量持續快速增長,法官斷層現象比較嚴重,很多年輕法官進入法院1至2年就開始辦理大量案件,在基層法院,工作3年以上的法官大多已經是法院的辦案骨干力量,檢察院的情況也是類同。這些年輕法官盡管都具有較高的理論水平,但畢竟辦案經驗不足,加上近年來疑難復雜案件層出不窮,法律法規不斷更新,特別是涉及專業技術問題的案件數量大幅上升,不少基層法院的法官應對能力顯然不足。

      最高人民檢察院早在1999年就設立專家咨詢委員會,全國檢察機關專家咨詢委員制度運行至今已經14年,并出臺文件明確了專家咨詢委員會的主要職責、專家咨詢委員的任期、聯系機構、提請咨詢和論證的程序、經費保障等。而“應邀參與重大疑難復雜案件咨詢”,是專家委員重要的履職方式。法院咨詢專家意見的機制法律尚未規定,但上海、深圳、廈門等地的法院邀請專家集體論證疑難案件的情況并不鮮見。法院對于專家提出的咨詢意見,往往是納入自由心證形成過程,作為加強內心確信的參考,不同于“司法鑒定結論”,更非直接作為證據使用。

      從司法獨立的角度來說,不論是檢察院還是法院,都不應受外界干擾,獨立的去審查和審理案件。但當檢察官、法官的專業知識和辦案經驗不足以應對一些專業知識要求很高的案件時,選擇咨詢權威專家的意見顯然是一種對案件負責的態度,值得肯定。當然,這種專家咨詢的方式,筆者認為有幾個方面需要注意:一是專家意見的多元化。作為外援“智囊團”,咨詢專家的選擇上,應當邀請持不同意見的專家共同參與討論和論辯,而不應局限某種意見的專家,這樣有助于啟發思路,而非強化某種傾向性意見。二是論證意見要保持“幕后性”。咨詢專家可以增強法官對于案件判斷的確信度,并可能通過法官自由心證轉化為裁判理由,但最終的判斷是由法官作出,因此,專家意見不應像證據一樣公開進行,而是限于內部咨詢更為妥當。三是專家咨詢意見的保密性。咨詢專家意見的方式可以是多種的,既可逐個當面電話、電郵交流的方式,也可召開專家論證會集體論證。但專家的各種意見應當歸檔保存,并不對外公開,咨詢的過程也不宜由雙方當事人及其代理人、辯護人參與。

      當然,上述的情況都是針對案件正在審查或審理階段,若是案件宣判以后,法院邀請專家論證來應對社會輿情,那么這類意見相當于聲援法院裁判結果的一種民意,仍應納入第二種情況對待更為妥當。

     
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